2018
3 квартал
2 квартал
Вопрос

1. Вопрос: Статьей 14.37 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за установку и (или) эксплуатацию рекламных конструкций без надлежащего разрешений. Протоколы по данному административному правонарушению в соответствии с п.п. 1 п.2 ст.28.3 КоАП РФ вправе составлять должностные лица органов внутренних дел (полиции).

При выявлении рекламных конструкций установленных и (или) эксплуатируемых без надлежащего разрешения Администрацией района направляются письма в ОМВД России по району о привлечении к ответственности собственников данных конструкций, а также в случае если собственник рекламной конструкции неизвестен, о содействии в выявлении собственников конструкций для подготовки и вручения предписания о демонтаже. В настоящее время в Администрации района отсутствует информация о результатах проведенных сотрудниками ОМВД по району вышеуказанных мероприятий.

Считаем необходимым заключение соглашения на региональном уровне о взаимодействии органов внутренних дел Российской Федерации и органами местного самоуправления в части регулирования вопросов наружной рекламы и рекламных конструкций.

Ответ: Данный вопрос не входит в компетенцию антимонопольного органа.

Вместе с тем обращаем внимание, что в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 28.1 КоАП РФ поводами к возбуждению дела об административном правонарушении являются поступившие из правоохранительных органов, а также из других государственных органов, органов местного самоуправления, от общественных объединений материалы, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения.

Главой 25 КоАП РФ определен круг участников производства по делам об административных правонарушениях, а также определены их права и обязанности.

При этом право на ознакомление с материалами по делу об административном правонарушении возникает у лиц, привлеченных к участию в рассмотрении указанного дела.

Относительно вопроса по заключению соглашений между органами внутренних дел Российской Федерации и органами местного самоуправления в части регулирования вопросов наружной рекламы и рекламных конструкций сообщаем, что указанные полномочия органов местного самоуправления определены Федеральным законом от 6 октября 2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации», а также Уставами, принятыми в соответствии с указанным Федеральным законом.

Соответственно все взаимоотношения между органами местного самоуправления и федеральными органами исполнительной власти, в том числе по заключению соглашений должны осуществляться в рамках полномочий определенных вышеуказанным Федеральным законом, а также Уставом органа местного самоуправления.

2. Вопрос: Прошу дать разъяснения об органах власти, ответственных за организацию, проведение торгов и заключение договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на земельных участках находящихся в государственной собственности, а именно на землях лесного фонда и землях расположенных в придорожных полосах автомобильных дорог федерального и регионального значений.

Ответ: В соответствии с Положением о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденного Приказом ФАС России от 23.07.2015 №649/15, Ханты-Мансийское УФАС России не наделено полномочиями по разъяснению законодательства Российской Федерации.

Дополнительно сообщаем, что обращение было направлено по подведомственности в ФАС России.

3. Вопрос: Являются ли сопоставимыми коммерческие предложения, полученные с указанием стоимости товара с учетом НДС и коммерческие предложения от индивидуального предпринимателя или иного поставщика, применяющего специальные налоговые режимы с указанием стоимости лекарственного препарата без НДС.

Уполномоченное учреждение считает расчет НМЦК, сформированный на основании таких коммерческих предложений, сформированным с нарушением требований статьи 8 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и ограничивающим конкуренцию.

Ответ: Частью 1 статьи 99 Закона о контрактной системе установлено, что в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными нормативными правовыми актами, правовыми актами, определяющими функции и полномочия государственных органов и муниципальных органов, контроль в сфере закупок осуществляют следующие органы контроля в пределах их полномочий:

1) федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, контрольный орган в сфере государственного оборонного заказа, органы исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органы местного самоуправления муниципального района, органы местного самоуправления городского округа, уполномоченные на осуществление контроля в сфере закупок;

2) федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий правоприменительные функции по кассовому обслуживанию исполнения бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, финансовые органы субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, органы управления государственными внебюджетными фондами;

3) органы внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля, определенные в соответствии с Бюджетным кодексом Российской Федерации.

Согласно части 3 статьи 99 Закона о контрактной системе федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет контроль в сфере закупок, за исключением контроля, предусмотренного частями 5, 8 и 10 настоящей статьи, с учетом части 4 настоящей статьи.

Пунктом 3 части 8 статьи 99 Закона о контрактной системе установлено, что контроль (за исключением контроля, предусмотренного частью 10 настоящей статьи) в отношении обоснования начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), включенной в план-график, осуществляют органы внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля.

Таким образом, полномочия по контролю за обоснованием начальной (максимальной) цены контракта отнесены к компетенции органов внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля, которыми Федеральная антимонопольная служба и ее территориальные органы не является.

На территории Ханты-Мансийского автономного округа — Югры органом внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля по отношению к Заказчикам округа является Служба контроля Ханты-Мансийского автономного округа — Югры.

На основании вышеизложенного, вопрос о сопоставимости коммерческих предложений, полученных с указанием стоимости товара с учетом НДС и без учета НДС перенаправляется в Службу контроля Ханты-Мансийского автономного округа — Югры.

Дополнительно отмечаем позицию Ханты-Мансийского УФАС России подтвержденную решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа — Югры по делу А75-13396/2017 о том, что Закон о контрактной системе не определяет порядок формирования цены контракта в зависимости от режима налогообложения поставщика (подрядчика, исполнителя) и не предписывает указывать в договоре, что стоимость товаров, работ или услуг налогом на добавленную стоимость (НДС) не облагается или, напротив, определена с учетом этого налога. К налоговым правоотношениям гражданское законодательство по общему правилу неприменимо (пункт 3 статьи 2 Гражданского кодекса РФ).

4 Вопрос: При проведении электронного аукциона согласно части 1.1. ст. 31 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчик установил требования об отсутствии в реестре недобросовестных поставщиков, подрядчиков, исполнителей, информации об участнике закупки, в том числе информации об учредителях, о членах коллегиального исполнительного органа, о лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа участника закупки - юридического лица.

Правомерно ли отклонение заявки участника аукциона, если информация об учредителе или о руководителе (единоличный исполнительный орган) участника закупки внесена в реестр недобросовестных поставщиков в составе сведений о другом юридическом лице?

Ответ: В соответствии со статьей 104 Закона о контрактной системе в реестре недобросовестных поставщиков содержится информация об учредителях юридического лица, их именах фамилиях, членах коллегиального исполнительного органа, о лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа участника закупки - юридического лица, самом наименовании юридического лица, идентификационные номера налогоплательщиков.

Частью 8 статьи 31 Закона о контрактной системе установлено, что комиссия по осуществлению закупок проверяет соответствие участника закупки требованиям, указанным в части 1.1 (при наличии такого требования) статьи 31 Закона о контрактной системе.

В соответствии с положениями статьи 69 Закона о контрактной системе аукционная комиссия осуществляет проверку соответствия участников закупок требованиям, установленным в соответствии с частью 1.1 статьи 31 Закона о контрактной системе, при рассмотрении вторых частей заявок и в случае несоответствии участника закупки указанным требованиям комиссия принимает решение о несоответствии заявки требованиям, установленным документацией о закупке.

Кроме того, согласно части 9 статьи 31 Закона о контрактной системе отстранение участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) или отказ от заключения контракта с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) осуществляется в любой момент до заключения контракта, если заказчик или комиссия по осуществлению закупок обнаружит, что участник закупки не соответствует требованиям, указанным в части 1, частях 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе, или предоставил недостоверные сведения в отношении своего соответствия указанным требованиям.

Таким образом, в случае если в документации о закупке установлено требование к участникам закупки в соответствии с частью 1.1 статьи 31 Закона о контрактной системе, комиссия заказчика отстраняет не соответствующего требованиям участника, сведения о котором находятся в Реестре, в том числе если данные сведения об участнике включены в Реестр в качестве учредителя, члена коллегиального исполнительного органа, лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа юридического лица, включенного в Реестр.

5. Вопрос: Можно ли провести аукцион на оказание услуг по охране объектов техническими средствами охраны на объектах заказчика при том, что объекты заказчика расположены на территории ХМАО-Югры. Рынок потенциальных поставщиков услуг существует.

Ответ: Да, можно. Между тем при организации и проведении закупок, торгов (конкурсов и аукционов) необходимо учитывать следующее.

Правовое регулирование конкурентных отношений и отношений, связанных с размещением заказов, предполагает взаимосвязанные цели и задачи. Так, одним из принципов Закона о контрактной системе является обеспечение конкуренции. Согласно части 2 статьи 8 Закона о контрактной системе запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок. В соответствии с частью 1 статьи 2 Закона о контрактной системе законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из Закона о контрактной системе и других федеральных законов, регулирующих отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд.

Одним из таких законов является Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции), целью которого является обеспечение единства экономического пространства в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков (часть 2 статьи 1).

Запреты на ограничивающие конкуренцию действия организаторов или заказчиков торгов при проведении закупок на поставки товаров для государственных и муниципальных нужд, установленные законодательством, также взаимосвязаны.

В соответствии с частью 1 статьи 24 Закона о контрактной системе заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). Согласно части 1 статьи 25 Закона о контрактной системе при осуществлении двумя и более заказчиками закупок одних и тех же товаров, работ, услуг такие заказчики вправе проводить совместные конкурсы или аукционы.

Вместе с тем, заказчик должен руководствоваться правилами описания объекта закупки, которые установлены статьей 33 Закона о контрактной системе.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе в описание объекта закупки не должны включаться требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки.

Кроме того, частью 3 статьи 33 Закона о контрактной системе установлено, что не допускается включение в документацию о закупке (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работы или услуги, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требований к производителю товара, к участнику закупки (в том числе требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы), а также требования к деловой репутации участника закупки, требования к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, для выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику закупки предусмотрена Законом о контрактной системе.

В соответствии с частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции. В силу части 2 статьи 17 Закона о защите конкуренции наряду с установленными частью 1 статьи 17 запретами при проведении торгов, если организаторами или заказчиками торгов являются федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, государственные внебюджетные фонды, а также при проведении торгов на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд запрещается не предусмотренное федеральными законами или иными нормативными правовыми актами ограничение доступа к участию в торгах.

Исходя из буквального и смыслового толкования нормативных положений статьи 17 Закона о защите конкуренции, запрещаются любые действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции при проведении торгов, поскольку перечень запретов, перечисленных в статье 17 Закона о защите конкуренции, не является исчерпывающим.

В случае если поставку товара, выполнение работ, оказание услуг необходимо выполнить в разных городах, населенных пунктах автономного округа, то необходимо выделять в отдельный лот каждый город, населенный пункт где требуется поставка таких товаров, выполнение работ, оказание услуг.

Укрупнение лота создает условия для ограничения состава участников закупки, поскольку для их выполнения необходимо наличие большего объема технических, кадровых и финансовых ресурсов, что создает угрозу ограничения конкуренции при проведении закупки.

При размещении заказа заказчик наделен правом самостоятельного выделения лотов, однако подобное объединение не должно входить в противоречие с общими принципами Закона о контрактной системе в части обеспечения потенциальным претендентам гарантий по реализации их права на участие в торгах, эффективность использования бюджетных средств и развитие добросовестной конкуренции, а также соблюдать требования статьи 17 Закона о защите конкуренции, запрещающей совершение любых действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции при проведении торгов.

Таким образом, укрупнение лота влечет за собой ограничение конкуренции при проведении торгов ввиду сокращения числа хозяйствующих субъектов, которые могли принять участие в закупке, и приводит к неэффективному расходованию бюджетных средств.

6. Вопрос: Можно ли провести централизованную закупку аукционом на поставку офисной бумаги заказчику и подведомственным (нижестоящим) организациям в рамках единой закупки. Не будут ли нарушены положения статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Ответ: В соответствии с пунктом 1 статьи 25 Закона о контрактной системе при осуществлении двумя и более заказчиками закупок одних и тех же товаров, работ, услуг такие заказчики вправе проводить совместные конкурсы или аукционы. Права, обязанности и ответственность заказчиков при проведении совместных конкурсов или аукционов определяются соглашением сторон, заключенным в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом. Контракт с победителем либо победителями совместного конкурса или аукциона заключается каждым заказчиком.

Из пункта 2 статьи 25 Закона о контрактной системе следует, что организатором совместных конкурса или аукциона выступает уполномоченный орган, уполномоченное учреждение в случае наделения их полномочиями в соответствии со статьей 26 настоящего Федерального закона либо один из заказчиков, если таким уполномоченному органу, уполномоченному учреждению либо заказчику другие заказчики передали на основании соглашения часть своих полномочий на организацию и проведение совместных конкурса или аукциона.

В соответствии с пунктом 1 статьи 26 Закона о контрактной системе в целях централизации закупок в соответствии с законодательством Российской Федерации, законодательством субъектов Российской Федерации, муниципальными правовыми актами, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 и 3 настоящей статьи, могут быть созданы государственный орган, муниципальный орган, казенное учреждение, уполномоченные на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для заказчиков, или несколько таких органов, казенных учреждений либо полномочия на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для соответствующих заказчиков могут быть возложены на один такой государственный орган, муниципальный орган, одно такое казенное учреждение или несколько государственных органов, муниципальных органов, казенных учреждений из числа существующих. Такие уполномоченные органы, уполномоченные учреждения осуществляют полномочия на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для заказчиков, установленные решениями о создании таких уполномоченных органов, уполномоченных учреждений или о наделении их указанными полномочиями. Не допускается возлагать на такие уполномоченные органы, уполномоченные учреждения полномочия на обоснование закупок, определение условий контракта, в том числе на определение начальной (максимальной) цены контракта, и подписание контракта. Контракты подписываются заказчиками, для которых были определены поставщики (подрядчики, исполнители).

В соответствии со статьей 24 Закона о контрактной системе заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) (часть 1).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений (часть 2).Согласно части 5 статьи 24 Закона о контрактной системе заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями настоящей главы. При этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки.

Согласно части 6 статьи 24 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки путем проведения конкурса или закрытого аукциона могут выделяться лоты, в отношении которых в извещении о проведении открытого конкурса, конкурса с ограниченным участием или двухэтапного конкурса либо приглашении принять участие в закрытом конкурсе, закрытом конкурсе с ограниченным участием, закрытом двухэтапном конкурсе или закрытом аукционе, в конкурсной документации, документации об аукционе отдельно указываются объект закупки, начальная (максимальная) цена контракта и ее обоснование в соответствии со статьей 22 настоящего Федерального закона, сроки и иные условия поставки товара, выполнения работы или оказания услуги. Участник закупки подает заявку на участие в конкурсе или аукционе в отношении определенного лота. В отношении каждого лота заключается отдельный контракт.

Таким образом, возможность проведения централизованной закупки предусмотрена Законом о контрактной системе.

При этом при проведении централизованной закупки, где участвуют несколько заказчиков, том числе находящихся в разных городах, населенных пунктах, по мнению Ханты-Мансийского УФАС России, необходимо выделять в отдельный лот поставку товара, выполнение работ, оказание услуг в отношении каждого заказчика. Обратное же, в силу требований статьи 8 Закона о контрактной системе, статьи 17 Закона о защите конкуренции может повлечь ограничение конкуренции, поскольку потенциальные участники закупки могут отказаться от участия в такой закупке, торгах (конкурсов и аукционов) по причине отсутствия возможности обеспечения заявки и обеспечения исполнения контракта в указанном в документации объеме денежных средств, в том числе по причине отсутствия необходимых документацией технических ресурсов, отсутствием возможности освоить объем поставляемого товара, выполнение работ, оказание услуг, в виду искусственного укрупнения лота и т.д.

 

 

 

 

20.06.18, 17:28
1 квартал
Вопрос

1. Вопрос: Как соблюсти закон о защите конкуренции, если рынок отсутствует? Какие обоснования будут легитимными?

Ответ: В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" в антимонопольном законодательстве используются следующие основные понятия:

товар - объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот;

товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Согласно части 2 статьи 33 Закона о контраткной системе документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

На основании вышеизложенного, в случае отсутствия товарного рынка Заказчик не сможет описать объект закупки в соответствии с требованиями Закона о контраткной системе.

 

2. Вопрос: Возможно ли сумму пени удерживать из цены контракта? И возможно ли это предусмотреть в контракте?

Ответ: Согласно части 6 статьи 34 Закона о контрактной системе в случае просрочки исполнения и в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения предусмотренного контрактом обязательства (часть 7 статьи 34 Закона о контрактной системе).

Вместе с тем ни положениями Закона о контрактной системе, ни Правилами, утвержденными постановлением Правительства РФ, не регламентирован порядок взыскания неустоек (штрафов, пеней), подлежащих уплате за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

В силу части 1 статьи 2 Закона о контрактной системе законодательство о контрактной системе основывается на положениях Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Гражданское законодательство, устанавливая общий принцип необходимости надлежащего исполнения обязательств (статья 309 ГК РФ), предоставляет возможность выбора одного из способов прекращения обязательства, предусмотренных главой 26 ГК РФ, в числе которых - прекращение обязательства зачетом встречных однородных требований (статья 410 ГК РФ).

Зачет как способ прекращения обязательства является односторонней сделкой, для совершения которой необходимы определенные условия: требования должны быть встречными, однородными, с наступившими сроками исполнения (пункт 2 статьи 154, статья 410 ГК РФ). В силу статьи 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны. Пунктом 1 статьи 410 ГК РФ установлено, что для осуществления зачета необходимо, чтобы кредитор по одному обязательству являлся должником по другому, а должник по первому выступал кредитором по второму обязательству.

На основании изложенного обязательства поставщика (подрядчика, исполнителя) по оплате неустойки (пени) за просрочку поставки товара (выполнения работ, оказания услуг) и заказчика по оплате такой поставки товара (работы, услуги) являются «зачетоспособными» и в силу статьи 410 ГК РФ могут быть прекращены по заявлению одной из сторон (полностью либо частично). Возможность такого погашения встречных однородных требований сторон государственного (муниципального) контракта подтверждает и судебная практика (постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.08.2014 №03АП-2849/14, постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.07.2014 №18АП-6125/14).

На возможность удержания заказчиком суммы неустойки из суммы оплаты по государственным (муниципальным) контрактам при ненадлежащем исполнении контрагентом своих обязательств, указывают письма и решения ФАС России от 23.05.2011 №ИА/19716, от 10.12.2015 N АЦ/70978/15, от 12.07.2016 по делу №ВП-348/16, письма Минфина России (письмо Минфина России от 26.12.2011 N 02-11-00/5959). Минэкономразвития России также указывает, что заказчик вправе производить оплату по контракту за вычетом размера неустойки (письма от 10.03.2016 №ОГ-Д28-3630, от 02.10.2015 №ОГ-Д28-12800, от 21.09.2015 №Д28и-2829). Судебные инстанции поддерживают позицию ФАС России, Минэкономразвития России и Минфина России указывая в судебных актах на возможность осуществления зачета встречных требований о взыскании долга и неустойки (например, постановление Президиума от 19.06.2012 №1394/12).

На основании вышеизложенного, Заказчик вправе удерживать неустойку (штраф, пени) из цены контракта, если данное требвание было предусмотрено в контракте.

 

3. Вопрос: Процесс расторжения контрактов в одностороннем порядке за исполнением условий контрата, в части срока поставки товара носит долгий характер, где поставщик поставлен законодательством в более выгодные условия. В результате чего лимиты бюджетных обязательств не могут быть освобождены УФК для принятия решения Заказчиком осуществления новой закупки, что в условиях деятельности учреждения УФСИН может привести к общественно негативным последствиям. Решение о внесении в РНП после окончания срока действия контракта УФАС выносит в пользу поставщиков, при этом обязательства принятые поставщиком не исполнены.

Ответ: Односторонний отказ от исполнения договора является действием стороны договора, направленным на прекращение гражданских прав и обязанностей, возникших из договора. При этом возможность расторжения контракта, срок действия которого истек, нормами гражданского законодательства Российской Федерации не предусмотрена.

Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков также не предусматривают оснований для включения в реестр сведений об исполнителе в случае расторжения контракта после окончания срока его действия.

Таким образом, у заказчика отсутствуют, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации основания для одностороннего отказа от исполнения контракта после истечения срока его исполнения.

Кроме того, после окончания срока поставки товара у заказчика отсутствует право требовать от поставщика поставки товара, так как прекратилась его обязанность поставить товар, а у сторон прекратились договорные правоотношения по поставке товаров по контракту.

Таким образом, действие контракта прекращается в срок, установленный в самом контракте, а не в связи с односторонним отказом заказчика от его исполнения.

Вышеуказанная позиция антимонопольного органа отражена в постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 февраля 2017 г. N 15АП-830/2017 по делу N А32-11269/2016, постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 сентября 2015 г. N 15АП-14972/2015 по делу N А32-13305/2015, постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 марта 2017 г. N 17АП-1588/2017-ГК по делу N А60-49713/2016, постановлении Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 февраля 2016 г. по делу N А14-8674/2015, постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 июня 2017 г. N 17АП-7702/2017-АК.

На основании вышеизложенного следует, что отказ заказчика от исполнения контракта (договора) возможен в любое время как до начала исполнения услуги (работы), так и в любое время в процессе оказания услуги (выполнения работы), но не после того, как услуга (работа) исполнена или срок действия контракта (договора) истек.

Учитывая, что сроки действия заключенного Контракта (прекращения обязательств сторон по контракту) истекли до момента принятия решения заказчиком об одностороннем отказе, принятие Заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения Контракта не соответствует нормам Гражданского кодекса Российской Федерации и части 9 статьи 95 Закона о контрактной системе.

 

4. Вопрос: Несет ли сотрудник УФАС ответственность в случае если лицом обжаловано действие заказчика, при этом УФАС приостановило определение поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта и в дальнейшем доводы заявителя не нашли своего подтверждения при этом условие контракт как срок поставки имеет существенное значение, и на дату переноса этого срока в связи с подачей жалобы, дальнейшее исполнение обязательств для стороны невозможно и в том числе сторона утрачивает интерес.

Ответ: В силу части 7 статьи 106 Закона о контрактной системе контрольный орган в сфере закупок вправе приостановить определение поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта до рассмотрения жалобы по существу, направив заказчику, оператору электронной площадки, в уполномоченный орган, уполномоченное учреждение, специализированную организацию, комиссию по осуществлению закупок требование о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта до рассмотрения жалобы по существу, которое является для них обязательным. В случае принятия решения о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) контракт не может быть заключен до рассмотрения жалобы по существу. При этом срок, установленный для заключения контракта, подлежит продлению на срок рассмотрения жалобы по существу.

На основании данной нормы законодатель императивно установил право контрольного органа в сфере закупок приостанавливать определение поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта до рассмотрения жалобы по существу.

Таким образом, сотрудник УФАС России не может быть привлечен к ответственности за приостановление определния поставшика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта, если данная приостановка была осуществлена на основании части 7 статьи 105 Закона о контраткной системе.

Дополнительно сообщаем, что УФАС по ХМАО-Югре считает целесообразным устанавливать разумные сроки поставки товара, выполнения работ, оказания услуг, устанавливать данные сроки в календарных днях с момента заключения контракта, а не указывать конкретную конечную дату, которая в свою очередь может выпасть на один из дней принятия жалобы к рассмотрению, расссмотрению данной жалобы по существу либо изготовления решения по жалобе в полном объеме, а также при формировании аукционной документации, в части сроков поставки товара, выполнения работ, оказания услуг учитывать требования статьи 528 ГК РФ.

 

5. Вопрос: Сколько отмененных решений, постановлений УФАС в судебном порядке в первом квартале 2018 года?

Ответ: В первом квартале 2018 года в судебном порядке отменено два решения Ханты-Мансийского УФАС России по результатам рассмотрения жалоб и сведений о включении в РНП, что составляет менее 10%. от общего количества обжалованных решений.

Судом общей юрисдикции в первом квартале 2018 года отменено одно постановление о привлечении к административной ответственности и наложении административного штрафа в отношении должностного лица.

 

6. Вопрос: Нужно ли требовать от участника аукциона лицензию на медицинскую деятельность на оказание услуг, выполнение работ по дератизации, если предметом аукциона будет являться оказание услуг по дератизации, дезинсекции, дезинфекции (в совокупности или по отдельности) помещений и территорий? Является ли письмо Минздрава официальным документом, которым можно руководствоваться в работе, если оно было адресовано конкретному лицу, а не ограниченному кругу лиц, не государственным/муниципальным заказчикам, и не зарегистрировано в Минюсте?

Ответ: В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 21.11.2011 №323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" под охраной здоровья граждан понимается система мер политического, экономического, правового, социального, научного, медицинского, в том числе санитарно- противоэпидемического (профилактического) характера, осуществляемого в целях профилактики заболеваний, сохранения и укрепления физического и психического здоровья каждого человека, поддержания его долголетней активной жизни, предоставления ему медицинской помощи.

Таким образом, проведение мероприятий санитарно- противоэпидемического (профилактического) характера является составной частью комплекса мероприятий, обеспечивающих охрану здоровья граждан, и включает в себя организационные, административные, инженерно-технические, медико-санитарные, ветеринарные и иные меры, направленные на устранение или уменьшение вредного воздействия на человека факторов среды обитания, предотвращение возникновения и распространения инфекционных заболеваний и массовых неинфекционных заболеваний (отравлений) и их ликвидацию (статья 1 Федерального закона от 30.03.1999 № 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" (далее — Закон №52-ФЗ).

Так, в целях предупреждения возникновения и распространения инфекционных заболеваний и массовых неинфекционных заболеваний (отравлений) должны своевременно и в полном объеме должны проводиться предусмотренные санитарными правилами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации санитарно-противоэпидемические (профилактические) мероприятия (пункт 1 статьи 29 Закона № 52-ФЗ).

Данные мероприятия выполняются как в рамках осуществления медицинской деятельности, так и в рамках иных мероприятий, не относящихся к медицинской деятельности, таких как санитарная охрана территорий, ограничительные мероприятия (карантин), производственный контроль, гигиеническое воспитание и обучение.

Согласно пункту 3 статьи 3 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее – Закон о лицензировании) под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации и на иных территориях, над которыми Российская Федерация осуществляет юрисдикцию в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормами международного права, требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом, в соответствии с федеральными законами, указанными в части 3 статьи 1 настоящего Федерального закона и регулирующими отношения в соответствующих сферах деятельности.

Следовательно, если объект закупки связан с осуществлением деятельности, подлежащей лицензированию, документация должна содержать требование к участникам закупки о наличии соответствующей лицензии, а участник закупки должен представить соответствующие документы, подтверждающие право на осуществление лицензируемого вида деятельности.

Перечень лицензируемых видов деятельности определен Законом о лицензировании, в частности, в соответствии с пунктом 46 пункта 1 статьи 12 Закона лицензированию подлежит медицинская деятельность.

В силу пункта 3 Положения о лицензировании медицинскую деятельность составляют работы (услуги) по перечню согласно приложению, которые выполняются, том числе, при проведении санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий в рамках оказания медицинской помощи. Требования к организации и выполнению указанных работ (услуг) в целях лицензирования устанавливаются Министерством здравоохранения Российской Федерации.

В частности, в Перечень работ (услуг), составляющих медицинскую деятельность, включены работы (услуги) по дезинфектологии, состоящие из работ по дезинфекции, дезинсекции и дератизации.

В соответствии с общепринятой терминологией дезинфекция включает в себя работы по удалению или уничтожению возбудителей инфекционных (паразитарных) болезней в (на) объектах окружающей среды; дезинсекция – уничтожение членистоногих и клещей, являющихся переносчиками возбудителей инфекционных (паразитарных) болезней, а также других насекомых, мешающих труду и отдыху людей, а дератизация – уничтожение грызунов, носителей возбудителей инфекционных (паразитарных) болезней в (на) объектах окружающей среды.

Следовательно, указанные понятия рассматриваются как один из способов предотвращения возникновения и распространения инфекционных заболеваний и составляют терминологическую основу Санитарно-эпидемиологических Правил СП 3.5.1378-03 "Санитарно-эпидемиологические требования к организации и осуществлению дезинфекционной деятельности", утвержденных постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 09.06.2003 № 131 (далее – СП 3.5.1378-03) и отнесенных к группе 3.5 «Дезинфектология».

Медицинская помощь – это комплекс мероприятий, направленных на поддержание и (или) восстановление здоровья и предоставление медицинских услуг, и должен рассматриваться в системной связи с проведением санитарно- противоэпидемических (профилактических) мероприятий.

Дезинфекционная деятельность осуществляется специально обученным персоналом организации, осуществляющей дезинфекционную деятельность, в строгом соответствии с требованиями, установленными СП 3.5.1378-03 и предусматривающими соблюдение условий хранения, транспортировки, приготовления рабочих растворов, химических и биологических средств, допущенных к применению и не оказывающих неблагоприятного воздействия на человека.

В связи с тем, что дезинфекционные, дезинсекционные, дератизационные работы (в комплексе или отдельности) не выполняются по отношению к пациенту, они не являются медицинским вмешательством, и, соответственно, медицинской услугой и медицинской помощью, но являясь санитарно- противоэпидемическими (профилактическими) мероприятиями, включены в понятие "медицинская деятельность".

С учетом изложенного Ханты-Мансийское УФАС России считает, что деятельность по проведению дезинфекционных, дезинсекционных, дератизационных работ в соответствии с Законом об основах охраны здоровья граждан должна рассматриваться как деятельность в области охраны здоровья граждан и медицинская деятельность, а также как санитарно-противоэпидемические (профилактические) мероприятия в значении, данном в Законе № 52-ФЗ, и в соответствии с Законом о лицензировании подлежит лицензированию.

По второй части вопроса Ханты-Мансийское УФАС России считает, что письмо Министерства здравоохранения РФ не является нормативно-правовым актом и никоим образом не может служить в качестве основания по не включению требования в документацию в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контраткной системе

 

7. Вопрос: В соответствии со ст. 63 и 65 Закона о контрактной системе заказчик может внести изменения в извещение и документацию об аукционе, при этом изменение объекта закупки не допускается. Законом о контрактной системе понятие «ОБЪЕКТ ЗАКУПКИ» не раскрыто. В соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе в описание объекта закупки входят все показатели, характеризующие этот объект. Что в таком случае понимать под объектом закупки — непосредственно вид и наименование товара, работы, услуги, например: автомобиль, работы по ремонту дороги, учебники? Или под объектом закупки нужно понимать совокупность всех показателей, характеризующих товар, работу, услугу, например: размеры, характеристики автомобиля, наименование учебника и год его выпуска, объем работ по асфальтированию дороги? Можно ли вносить изменение в ТЗ документации об аукционе, если была, например допущена ошибка в фамилии автора учебника, неправильно указаны размеры автомобиля, или неправильно указана единица измерения в размерах мебели? Если воспринимать объект закупки как совокупность характеристик то вносить изменения нельзя, так как это будет являться изменением объекта закупки, если считать объектом закупки вид и наименование — то менять характеристики можно если не изменился сам объект — т. е. вместо машины не написали самолет, вместо работ по ремонту дороги не написали работы по ремонту крыши.

 

Ответ: В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" в антимонопольном законодательстве используются следующие основные понятия:

товар - объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот;

По мнению Ханты-Мансийского УФАС России объект закупки — это товары, работы, услуги (ТРУ), поставка, выполнение, оказание которых являются предметом контракта.

С 1 января 2017 г. наименование объекта закупки должно указываться в соответствии с каталогом товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд ч. 4 ст. 23 Закона N 44-ФЗ.

Например: услуга (Оказание услуг по сбору и обеззараживанию медицинских отходов класса В) имеет Код по ОКПД 2 (38.12.11.000), а работы (строительно-монтажные работы по подведению сетей канализации, водопровода и электричества) имеют Код по ОКПД 2 (43.2) всё это является объектом закупки и не подлежит изменению в соответствии с требованиями статей 63 и 65 Закона о контрактной системе.

 

8. Вопрос: Согласно части 4 статьи 71 44-ФЗ в случае, если электронный аукцион признан не состоявшимся по основаниям, предусмотренным частью 16 статьи 66, частью 8 статьи 67 и частью 13 статьи 69 настоящего Федерального закона в связи с тем, что по окончании срока подачи заявок на участие в таком аукционе не подано ни одной заявки на участие в нем или по результатам рассмотрения первых частей заявок на участие в таком аукционе аукционная комиссия приняла решение об отказе в допуске к участию в нем всех его участников, подавших заявки на участие в таком аукционе, а также по основаниям, предусмотренным частью 13 статьи 69 настоящего Федерального закона в связи с тем, что аукционной комиссией принято решение о несоответствии требованиям, установленным документацией об электронном аукционе, всех вторых частей заявок на участие в нем, или по основаниям, предусмотренным частью 15 статьи 70 настоящего Федерального закона, заказчик вносит изменения в план-график (при необходимости также в план закупок) и осуществляет закупку путем проведения запроса предложений в соответствии с пунктом 8 части 2 статьи 83 настоящего Федерального закона (при этом объект закупки не может быть изменен) или иным способом в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Вопрос: О каких изменениях идет речь, если Заказчик желает провести еще раз электронный аукцион на тех же условиях и ни каких изменений в строку плана-графика вносить не требуется. Единственное изменение, которое в этом случае можно внести в эту строку плана - графика это в столбце «Обоснование внесение изменений» указать «возникновение обстоятельств...», мораторий 10 дней и на основании этого же ИКЗ провести закупку. В Постановлении Правительства РФ № 554 оснований для внесения изменений по поводу несостоявшейся закупки нет.

ИЛИ закупку (эту же закупку) в план-график занести новой строкой, с новым ИКЗ. Тогда в предыдущую закупку надо обнулять (в столбце «НМЦК» и «Планируемые платежи» ставить сумму равную «0»), так как если оставить обе закупки в плане-графике они будет суммироваться, но для изменения планируемых платежей есть только одно основание это экономия, образовавшаяся при заключении контракта, а для изменения НМЦК и планируемых платежей основанием является изменение стоимости планируемых к приобретению товаров, работ, услуг.

Ответ: В соответствии с частью 4 статьи 71 Закона о контрактной системе в случае, если электронный аукцион признан несостоявшимся по основаниям, предусмотренным частью 16 статьи 66, частью 8 статьи 67 и частью 13 статьи 69 Закона о контрактной системе в связи с тем, что по окончании срока подачи заявок на участие в таком аукционе не подано ни одной заявки на участие в нем или по результатам рассмотрения первых частей заявок на участие в таком аукционе аукционная комиссия приняла решение об отказе в допуске к участию в нем всех его участников, подавших заявки на участие в таком аукционе, а также по основаниям, предусмотренным частью 13 статьи 69 Закона о контрактной системе в связи с тем, что аукционной комиссией принято решение о несоответствии требованиям, установленным документацией об электронном аукционе, всех вторых частей заявок на участие в нем, или по основаниям, предусмотренным частью 15 статьи 70 Закона о контрактной системе, заказчик вносит изменения в план-график (при необходимости также в план закупок) и осуществляет закупку путем проведения запроса предложений в соответствии с пунктом 8 части 2 статьи 83 Закона о контрактной системе (при этом объект закупки не может быть изменен) или иным способом в соответствии с Законом о контрактной системе.

Таким образом, в случае если по окончании срока подачи заявок на участие в электронном аукционе не подано ни одной заявки, заказчик вносит изменения в план-график и осуществляет закупку путем проведения запроса предложений в соответствии с пунктом 8 части 2 статьи 83 Закона о контрактной системе или иными способами, предусмотренными Законом о контрактной системе, с учетом ограничений, установленных указанным законом. При этом объект закупки не может быть изменен только в случае осуществления закупки путем проведения запроса предложений.

Согласно части 13 статьи 21 Закона о контрактной системе план-график подлежит изменению заказчиком в случае внесения изменения в план закупок, а также в следующих случаях:

1) увеличение или уменьшение начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем);

2) изменение до начала закупки срока исполнения контракта, порядка оплаты или размера аванса;

3) изменение даты начала закупки и (или) способа определения поставщика (подрядчика, исполнителя), отмена заказчиком закупки, предусмотренной планом-графиком;

4) реализация решения, принятого заказчиком по итогам проведенного в соответствии со статьей 20 настоящего Федерального закона обязательного общественного обсуждения закупок и не требующего внесения изменения в план закупок;

5) в иных случаях в соответствии с порядком формирования, утверждения и ведения планов-графиков, установленным частями 4 и 5 настоящей статьи.

При этом в соответствии с частью 14 статьи 21 Закона о контрактной системе изменения в план-график необходимо внести не позднее чем за 10 дней до дня размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении соответствующей закупки.

Таким образом, если Заказчик желает провести еще раз электронный аукцион на тех же условиях и ни один из указанных в части 13 статьи 21 Закона о контрактной системе случаев не подпадает при проведении повторного аукциона, то изменения в план-график вносить Заказчику не нужно.

 

9. Вопрос: Постановлением Правительства РФ от 05.09.2017 N 1072 "Об установлении запрета на допуск отдельных видов товаров мебельной и деревообрабатывающей промышленности, происходящих из иностранных государств (за исключением государств - членов Евразийского экономического союза), для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд" установлено, что подтверждением производства товаров в случаях, указанных в пункте 1 Постановления, является представление следующих документов:

копия специального инвестиционного контракта, заверенная руководителем организации (индивидуальным предпринимателем), являющейся стороной указанного контракта;

акт экспертизы, выдаваемый Торгово-промышленной палатой Российской Федерации в порядке, определенном ею по согласованию с Министерством промышленности и торговли Российской Федерации;

заключение о подтверждении производства промышленной продукции на территории Российской Федерации, выданное Министерством промышленности и торговли Российской Федерации;

сертификат о происхождении товара (продукции), выдаваемый уполномоченным органом (организацией) государства - участника Соглашения о Правилах определения страны происхождения товаров в Содружестве Независимых Государств от 20 ноября 2009 г. по форме СТ-1, приведенной в приложении 1 к Правилам определения страны происхождения товаров в Содружестве Независимых Государств, являющемся неотъемлемой частью Соглашения.

 

Просим выразить позицию в отношении следующего:

- Кто эти документы предоставляет?

- Кому эти документы предоставляются?

- На каком этапе эти документы должны быть представлены

- Каковы действия членов комиссии при рассмотрении заявок участников аукциона, в случае, если товар предложен российского производства, но ни один из этих документов участники в составе не приложили?

 

Ответ: Данные документы предоставляет соответственно юридические лица или индивидуальные предприниматели, принимающие на себя обязательства в предусмотренный специальным инвестиционным контрактом срок своими силами или с привлечением иных лиц создать либо модернизировать и (или) освоить производство промышленной продукции на территории Российской Федерации, на континентальном шельфе Российской Федерации, в исключительной экономической зоне Российской Федерации, Министерство промышленности и торговли Российской Федерации, Торгово-промышленная палата Российской Федерации.

Данные документы предоставляются участнику закупки, которые он в свою очередь должен представить во второй части заявки на участие в аукционе.

В случае отсутствия в составе второй части заявки указанных документов аукционная комиссия обязана принять решения о несоответствии заявки на участие в электронном аукционе требованиям, установленным документацией о таком аукционе.

 

10. Вопрос: Постановлением Правительства РФ от 11.08.2014 N 791 "Об установлении запрета на допуск товаров легкой промышленности, происходящих из иностранных государств, и (или) услуг по прокату таких товаров в целях осуществления закупок для обеспечения федеральных нужд, нужд субъектов Российской Федерации и муниципальных нужд" установлен запрет на допуск товаров легкой промышленности, происходящих из иностранных государств, а также дополнительные требования к участникам по использованию российских товаров при производстве товаров, определенных постановлением.

Просим выразить позицию в отношении следующего:

- Какие документы необходимо указать в документации об аукционе в качестве соответствия товаров запрету и дополнительным требованиям в требованиях к составу второй части заявки участника или возможно потребовать только декларацию о наименовании страны происхождения товара?

- Каковы действия комиссии при рассмотрении заявок, в случае, если все участники предлагают товары легкой промышленности иностранного производства: все Китай?

 

Ответ: В силу подпункта 6 пункта 5 статьи 66 Закона о контрактной системе вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона и (или) предлагаемых им товара, работы или услуги условиям, запретам и ограничениям, установленным заказчиком в соответствии со статьей 14 настоящего Закона, или копии этих документов.

Согласно пункту 3 статьи 14 Закона о контрактной системе в целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка Российской Федерации, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации устанавливаются запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг для целей осуществления закупок.

Постановлением N 791 установлено, что осуществление заказчиками закупки товаров легкой промышленности, происходящих из иностранных государств (за исключением государств - членов Евразийского экономического союза), и (или) услуг по прокату таких товаров для обеспечения федеральных нужд, не относящихся к государственному оборонному заказу, по перечню согласно приложению N 1, товаров и (или) услуг для обеспечения нужд субъектов Российской Федерации и муниципальных нужд согласно приложению N 2 не допускается, за исключением случаев, если производство товаров на территориях государств - членов Евразийского экономического союза отсутствует.

Таким подтверждением, в частности, может являться сертификат о происхождении товара, выдаваемый в соответствии с Соглашением о Правилах определения страны происхождения товаров в Содружестве независимых государств от 20.11.2009 по форме СТ-1 либо иной документ, выданный в установленном порядке. Указание самим участником закупки в первой части заявки на то, что поставляемый товар произведен в определенной стране, равно как и представление в составе второй части заявки декларации о наименовании страны происхождения товара нельзя признать соблюдением требования о предоставлении документа, позволяющего идентифицировать товар как происходящий с территории определенного географического объекта.

- Если все участники закупки предлагают товары легкой промышленности иностранного производства (например Китай) аукционная комиссия обязана принять решения об отказе в допуске к участию в электронном аукционе всем участникам закупки.

11. Вопрос: Кто является региональным оператором при вывозе ТБО на территории г.Ханты-Мансийска для заключения контракта по пункту 8 статьи 93 Закона о контрактной системе на вывоз и утилизацию ТБО. Как определяется региональный оператор. Где можно посмотреть перечень региональных операторов.

Ответ: В соответствии с Федеральным законом от 24.06.1998 №89-ФЗ «Об отходах производства и потребления», вводится новая система обращения с твердыми коммунальными отходами, при которой обращение с твердыми коммунальными отходами осуществляется по договорам с региональным оператором по обращению с твердыми коммунальными отходами.

Юридическому лицу присваивается статус регионального оператора и определяется зона его деятельности на основании конкурсного отбора, который проводится уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (пункт 4 статьи 24.6 Федерального закона от 24.06.1998 №89-ФЗ (с изменениями). Уполномоченным органом исполнительной власти по выбору регионального оператора является Департамент промышленности Ханты-Мансийского автономного округа – Югры.

Региональный оператор осуществляет cбор, транспортирование, обработку, утилизацию, обезвреживание, захоронение твердых коммунальных отходов самостоятельно или с привлечением операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами.

Переход на новую систему обращения с твердыми коммунальными отходами в срок до 01.01.2019 предусмотрен Федеральным законом от 28.12.2016 № 486-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Более подробную информацию по выбору и деятельности регионального оператора можно получить в Департаменте промышленности Ханты-Мансийского автономного округа – Югры.

Актуальная информация о переходе на новую систему обращения с твердыми коммунальными отходами размещена на официальном сайте Департамента промышленности Ханты-Мансийского автономного округа – Югры.

12. Вопрос: Обязан ли концессионер использовать (эксплуатировать) объект концессии по прямому назначению. Будет ли считаться добросовестным исполнением условий концессионного соглашения при косвенной эксплуатации (проведение текущего ремонта, текущая поддержка объекта в надлежащем состоянии).

Ответ: В силу пункта 1 статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее - Закон о концессионных соглашениях) по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно части 1 статьи 1 Закона о концессионных соглашениях целями настоящего Федерального закона являются привлечение инвестиций в экономику Российской Федерации, обеспечение эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений и повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям.

Согласно части 1 статьи 13 Закона о концессионных соглашениях концессионные соглашения заключаются путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 указанного закона (по инициативе концессионера).

Концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения (часть 2 статьи 3 Закона о концессионных соглашениях).

Согласно части 2 статьи 8 Закон о концессионных соглашениях при исполнении концессионного соглашения концессионер обязан:

1) осуществить в установленные концессионным соглашением сроки создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения и приступить к его использованию (эксплуатации);

2) использовать (эксплуатировать) объект концессионного соглашения в целях и в порядке, которые установлены концессионным соглашением;

3) осуществлять деятельность, предусмотренную концессионным соглашением, и не прекращать (не приостанавливать) эту деятельность без согласия концедента, за исключением случая, указанного в части 3.7 статьи 13 настоящего Федерального закона;

4) обеспечивать при осуществлении деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, возможность получения потребителями соответствующих товаров, работ, услуг;

5) предоставлять потребителям установленные федеральными законами, законами субъекта Российской Федерации, нормативными правовыми актами органа местного самоуправления льготы, в том числе льготы по оплате товаров, работ, услуг, в случаях и в порядке, которые установлены концессионным соглашением;

6) поддерживать объект концессионного соглашения в исправном состоянии, проводить за свой счет текущий ремонт и капитальный ремонт, нести расходы на содержание этого объекта, если иное не установлено концессионным соглашением;

7) заключить с ресурсоснабжающими организациями договоры поставки энергетических ресурсов, потребляемых при исполнении концессионного соглашения, а также оплачивать указанные энергетические ресурсы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Закон о концессионных соглашениях концессионное соглашение может быть расторгнуто на основании решения суда по требованию стороны концессионного соглашения в случае существенного нарушения условий концессионного соглашения другой стороной концессионного соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны концессионного соглашения исходили при его заключении, а также по иным предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами или концессионным соглашением основаниям.

В части 2.1 статьи 15 Закон о концессионных соглашениях предусмотрено, что существенными нарушениями условий концессионного соглашения концедентом являются:

1) невыполнение в установленный срок обязанности по передаче концессионеру объекта концессионного соглашения;

2) передача концессионеру объекта концессионного соглашения, не соответствующего условиям концессионного соглашения (в том числе описанию, технико-экономическим показателям, назначению объекта концессионного соглашения), в случае, если такое несоответствие выявлено в течение одного года с момента подписания сторонами концессионного соглашения акта приема-передачи объекта концессионного соглашения, не могло быть выявлено при его передаче концессионеру и возникло по вине концедента;

3) невыполнение принятых на себя концедентом обязательств по его расходам на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, использование (эксплуатацию) объекта концессионного соглашения или выплате платы концедента по концессионному соглашению.

Концессионным соглашением помимо указанных в частях 2 и 2.1 настоящей статьи существенных нарушений его условий могут быть определены действия (бездействие) концедента или концессионера, являющиеся существенными нарушениями условий концессионного соглашения (часть 3 статьи 15 Закон о концессионных соглашениях).

Таким образом, из вышеприведенных норм законодательства следует, что концессионер обязан использовать (эксплуатировать) объект концессионного соглашения в целях и в порядке, которые установлены концессионным соглашением, а также обязан поддерживать объект концессионного соглашения в исправном состоянии, в том числе проводить за свой счет текущий ремонт и капитальный ремонт, нести расходы на содержание этого объекта, если иное не установлено концессионным соглашением. В случае ненадлежащего исполнения концессионером своих обязательств по концессионному соглашению, такое соглашением может быть расторгнуто в судебном порядке.

29.03.18, 17:38
2017
4 квартал
Вопрос

1. Вопрос: Должна ли котировочная заявка на поставку товаров содержать конкретные показатели товаров, соответствующие значениям, установленным в техническом задании извещения о проведении запроса котировок (не содержать слов «не мнеее» «не более» «выше» «ниже» и т. д.). Понятие конкретные показатели в законе прописаны только по электронному аукциону.

Ответ: Согласно пункту 1 части 3 статьи 73 заявка на участие в запросе котировок должна содержать наименование, место нахождения (для юридического лица), фамилию, имя, отчество (при наличии), место жительства (для физического лица), банковские реквизиты участника закупки, а также следующие информацию и документы:

1) согласие участника запроса котировок исполнить условия контракта, указанные в извещении о проведении запроса котировок, наименование и характеристики поставляемого товара в случае осуществления поставки товара;

В соответствии с часть 1 статьи 78 Закона о контрактной системе в течение одного рабочего дня, следующего после даты окончания срока подачи заявок на участие в запросе котировок, котировочная комиссия вскрывает конверты с такими заявками и (или) открывает доступ к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в запросе котировок, рассматривает такие заявки в части соответствия их требованиям, установленным в извещении о проведении запроса котировок, и оценивает такие заявки.

Согласно статье 432 Гражданского кодекса Российской Федерации существенным условием контракта признается его предмет. При этом предмет должен содержать признаки (конкретные характеристики). Отсутствие в котировочной заявке конкретных характеристик приводит к невозможности определения, какой именно товар предлагается к поставке участником, что в свою очередь влечет неопределенность предмета контракта.

Таким образом, в случае, если Заказчик в извещении о проведении запроса котировок либо в форме котировочной заявки установил требование о предоставлении участником заупки в котировочной заявке конкретных характеристик поставляемого товара в случае осуществления поставки товара, то в этом случае котировочная заявка должна содержать конкретные показатели товара.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 07.06.2017 N Ф05-5430/2017 по делу N А40-203359/2016

 

2. Вопрос: Если аукцион проводится для СМП, в какой форме участник должен декларировать свою принадлежность к СМП? Достаточно ли если он прописал - «Являюсь субъектом малого предпринимательства» или «отношусь к субъектма малого предпринимательства».

Ответ: Закон о контрактной системе не предусматривает строгую форму, в соответствии с которой участнику надлежит представить сведения о принадлежности к субъектам малого предпринимательства. По своей сути декларация является документом, подтверждающим соответствие лица определенным требованиям

Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 14.03.2017 N Ф04-318/2017 по делу N А46-6106/2016

Таким образом, если участник закупки указал в своей заявке «Являюсь субъектом малого предпринимательства» или «отношусь к субъектма малого предпринимательства» то эти сведения будут являьтся документом, подтверждающим соответствие лица определенным требованиям (отношение к СМП).

Кроме того, в составе второй части заявки могут быть представлены сведения из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства, из которых следует, что Общество относится к категории микропредприятий.

Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.09.2017 N 13АП-17058/2017 по делу N А56-2602/2017

 

 

3. По вопросу о возможности установления требования о предоставлении в составе заявки документа, подтверждающего соответствие предлагаемого участником закупки программного обеспечения требованиям, установленным Постановлением N 1236.

В соответствии с частью 3 статьи 14 Закона о контрактной системе Правительством Российской Федерации могут быть установлены запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг для целей осуществления закупок.

Требования к информации и документам, которые должны содержаться в заявке участника закупки при проведении аукциона, установлены статьей 66 Закона о контрактной системе.

В соответствии с пунктом 6 части 5 статьи 66 Закона о контрактной системе заявка на участие в электронном аукционе должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона и (или) предлагаемых им товара, работы или услуги условиям, запретам и ограничениям, установленным заказчиком в соответствии со статьей 14 Закона о контрактной системе, или копии таких документов.

Вместе с тем вышеуказанные положения Закона о контрактной системе применяются с учетом положений нормативных правовых актов, устанавливающих соответствующий запрет или ограничение.

В соответствии со статьей 14 Закона о контрактной системе принято Постановление Правительства РФ от 16.11.2015 N 1236 "Об установлении запрета на допуск программного обеспечения, происходящего из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Постановление N 1236), устанавливающее запрет на допуск программ для электронных вычислительных машин и баз данных, реализуемых независимо от вида договора на материальном носителе и (или) в электронном виде по каналам связи, происходящих из иностранных государств, а также исключительных прав на такое программное обеспечение и прав использования такого программного обеспечения, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

При этом обращаем внимание, что Постановлением N 1236 не установлены требования к документам, которые подтверждают соответствие участника закупки и (или) предлагаемых им товаров запретам, установленным Постановлением N 1236.

На основании изложенного установление требования о предоставлении в составе заявки документа, подтверждающего соответствие участника закупки требованиям, установленным Постановлением N 1236, неправомерно, в связи с чем и отклонение заявок в связи с отсутствием такого документа не соответствует положениям законодательства о контрактной системе.

Решение ФАС России от 02.09.2016 по делу N П-154/16

Вопрос: Требуется ли устанавливать данный запрет на оказание услуг по сопровождению и обновлению программных продуктов (например «1С: Предприятие 8; 1C Зарплата и Кадры 7.7»).

Ответ: Устанавливать данный запрет на оказание услуг по сопровождению и обновлению программных продуктов необходимо.

 

4. Вопрос: Вправе ли заказчик объединять в один лот поставку компьютеров и программ? Позиция УФАС по ХМАО-Югре.

Ответ: Да, может. Такой вывод сделан в Решение АС Татарстана от 08.10.2014 г. N А65-18409/2014. Рассматривая дело, суд установил, что заказчик при описании объекта закупки (компьютер) указал на необходимость поставить компьютер вместе с программным обеспечением, которое "предназначено для централизованного мониторинга, инвентаризации и управления компьютерами в локальной и глобальной сетях". Суд отметил следующее: "в зависимости от своих потребностей заказчик в документации об аукционе должен установить требования, в частности, к качеству, техническим характеристикам (потребительским свойствам), размерам, упаковке товара с учетом специфики его деятельности и в целях обеспечения эффективного использования бюджетных средств, при соблюдении установленных законодательством Российской Федерации положений, направленных на обеспечение при проведении торгов конкурентной среды". Также суд отметил, что "заказчик вправе включить в аукционную документацию такие характеристики и требования к товару, которые отвечают его потребностям и необходимы для выполнения соответствующих функций. При этом заказчик вправе в необходимой степени детализировать предмет закупок.

Определением Верховного суда РФ от 30.07.2015 № 306-КГ15-8017 в предаче Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации было отказано.

 

5. Вопрос: Вносить информацию в реестр контрактов о заключенном контракте, который проходил государственную регистрацию необходимо с момента заключнеия его на торговой площадке или после его государственной регистрации?».

Ответ: Информация о заключенном контракте вносится с момента заключнеия его на торговой площадке.

 

6. В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.13 №44-ФЗ изменение существенных условий контракта при его исполнении допускается в случае, если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом.

Вопрос: Правомерно ли применние этой нормы при осуществении закупки путем проведения запроса котировок, учитывая что в данной процедуре отсутствует документация о закупке?

Ответ: В данном случае заказчик не вправе заключать дополнительное соглашение об увеличении цены контракта.

В соответствии с ч. 2 ст. 34 Закона о контраткной системе при заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных ст. 34 и ст. 95 Закона о контраткной системе

Согласно пп. "б" п. 1 ч. 1 ст. 95 Закона о контраткной системе изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон, в случае если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом, в том числе если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на 10 %. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на 10 % цены контракта.

Следует отметить, что пп. "б" п. 1 ч. 1 ст. 95 Закона о контраткной системе допускает возможность изменения условий контракта только в части увеличения количества поставляемого товара, объема оказываемых услуг (выполняемых работ). В свою очередь, увеличение цены контракта может производиться лишь вследствие увеличения количества поставляемого товара, объема оказываемых услуг (выполняемых работ).

Кроме того, пп. "б" п. 1 ч. 1 ст. 95 Закона о контраткной системе допускает возможность изменения количества поставляемого товара, объема оказываемых услуг (выполняемых работ) только в том случае, если такая возможность была предусмотрена документацией о закупке и контрактом.

Вместе с тем, ч. 1 ст. 72 Закона о контраткной системе установлено, что под запросом котировок понимается способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором информация о закупаемых для обеспечения государственных или муниципальных нужд товарах, работах или услугах сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении запроса котировок.

Обращаем внимание, что процедура определения поставщика (подрядчика, исполнителя) путем проведения запроса котировок не предполагает формирования документации о закупке.

Таким образом, если закупка осуществлялась путем проведения запроса котировок, то заказчик не вправе заключать дополнительное соглашение к контракту, изменяющее количество поставляемого товара, объем оказываемых услуг (выполняемых работ), а также цену контракта на основании пп. "б" п. 1 ч. 1 ст. 95 Закона о контраткной системе.

Данный вывод подтверждается позицией Минэкономразвития России, изложенной в письмах от 23 ноября 2015 г. № Д28и-3411, от 2 октября 2015 г. № ОГ-Д28-12811, от 18.04.2016 N Д28и-999, а также в решении ФАС России от 04.10.2016 по делу N П-176/16.

 

7. Вопрос: Правомерно ли при осушествлении закупки на приобретение жилых помещений устанавливать требование к участнику во второй части заявки о наличии у него документа, подтверждающего право собственности на объект недвижимости участника закупки (видетельство о государственной регистрации права или выписки из единого государственного реестра прав на недвижимое имущество) в соответствии с Федеральным законом от 13.07.2015 №218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости»?

Ответ: Согласно пункту 1 части 1 статьи 31 и подпункту "г" пункта 1 части 2 статьи 51 Закона о контрактной системе участник закупки должен представить в составе заявки копии документов, подтверждающих его соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки. На основании данных норм заказчик l должен установить требование о наличии документа, подтверждающего право собственности на объект недвижимости.

 

8. Вопрос: Необходимо ли вносить изменения в план закупок в случае изменения стоимости услуг по договору.

Ответ: Согласно части 2 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» заказчик размещает в единой информационной системе план закупки товаров, работ, услуг на срок не менее чем один год.

Правила формирования плана закупки товаров (работ, услуг) (далее - Правила) и требования к форме такого плана утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 17 сентября 2012 г. № 932.

В соответствии с подпунктом «б» пункта 8 Правил корректировка плана закупки может осуществляться в случае изменения более чем на 10 процентов стоимости планируемых к приобретению товаров, работ, услуг, выявленного в результате подготовки к процедуре проведения конкретной закупки, вследствие чего невозможно осуществление закупки в соответствии с планируемым объемом денежных средств, предусмотренным планом закупки.

Таким образом, изменение более чем на 10 процентов стоимости планируемых к приобретению товаров, работ, услуг ведет к невозможности осуществления закупки в соответствии с планируемым объемом денежных средств.

На основании вышеизложенного, при изменении более чем на 10 процентов стоимости планируемых к приобретению товаров, работ, услуг перед осуществлением закупки необходимо внести соответствующие изменения в план закупки.

9. Вопрос: Какие сроки заключения контрактов (договоров) по результатам закупки в праве установить заказчик в Положении о закупках, разработанного в соответствии с требованиями Федерального закона от 18.07.2011 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Ответ: Из положений статьи 1 Федерального закона от 18.07.2011 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» следует, что целью регулирования данного закона является в том числе расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Для достижения названных целей участникам закупки предоставлено право в порядке, установленном антимонопольным органом, обжаловать действия (бездействие) заказчика при закупке товаров, работ, услуг (часть 10 статьи 3 Закона о закупках).

Согласно части 4 статьи 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» обжалование действий (бездействия) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии в антимонопольный орган в порядке, установленном названной статьей, допускается не позднее десяти дней со дня подведения итогов торгов либо в случае, если предусмотрено размещение результатов торгов на сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», со дня такого размещения, за исключением случаев, предусмотренных названным законом.

Частями 18, 19 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции предусмотрено, что со дня направления уведомления, предусмотренного частью 11 названной статьи, торги приостанавливаются до рассмотрения жалобы на действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии по существу. В случае принятия жалобы к рассмотрению организатор торгов, которому в порядке, установленном частью 11 названной статьи, направлено уведомление, не вправе заключать договор до принятия антимонопольным органом решения по жалобе. Договор, заключенный с нарушением данного требования, является ничтожным.

Следовательно, установление в Положении о закупках срока заключения договора по результатам закупки, не учитывающего закрепленной в Законе о закупке и Законе о защите конкуренции процедуры административного контроля со стороны антимонопольного органа, фактически исключает применение оперативных мер, предусмотренных статьей 18.1 Закона о защите конкуренции, лишает обращение с жалобой какого-либо юридического смысла, а потому направлено против прав участников закупки.

Разрабатываемое заказчиком положение о закупках не должно вступать в противоречие с Законом о защите конкуренции в соответствующей части, а, напротив, призвано обеспечивать реализацию права на защиту в административном порядке путем установления соответствующего порядка заключения договоров по результатам торгов.

Сокращение либо исключение указанного срока направлено на снижение эффективности защиты гражданских прав.

Данная правовая позиция отражена в определении Верховного Суда Российской Федерации от 02.02.2016 № 309-КГ15-14384 по делу №А60-28335/2014 Арбитражного суда Свердловской области

На основании изложенного, заказчики обязаны устанавливать в Положении о закупках сроки заключения договоров по результатам закупок с учетом требований части 4 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции.

10. Вопрос: В техническом задании при описании товара можно ли указывать параметры по ГОСТу и дополнительные параметры и характеристики которых нет в ГОСТе, но которые указаны у производителя? Как лучше (правильнее) отразить параметры не по ГОСТу в техническом задании?

Ответ: В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе при составлении объекта закупки заказчик указывает показатели, требования, условные обозначения и терминологию, касающиеся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика.

При этом, если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

Таким образом, Законом о контрактной системе установлена обязанность применения указанных в пункте 2 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе технических регламентов, документов национальной системы стандартизации (ГОСТов). При этом в случае неприменения таких документов документация о закупке должна содержать соответствующее обоснование.

Технический регламент в Российской Федерации - документ (нормативно-правовой акт), устанавливающий обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции, в том числе зданиям, строениям и сооружениям, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации). Технический регламент утверждается Правительством Российской Федерации и размещается в официальных информационных источниках в сети Интернет.

При этом в соответствии с пунктом 2 статьи 2 Федерального закона от 29.06.2015 N 162-ФЗ "О стандартизации в Российской Федерации" документы, разрабатываемые и применяемые в национальной системе стандартизации (далее - документы национальной системы стандартизации), - национальный стандарт Российской Федерации, в том числе основополагающий национальный стандарт Российской Федерации, и предварительный национальный стандарт Российской Федерации, а также правила стандартизации, рекомендации по стандартизации, информационно-технические справочники.

С введением в действие Федерального закона N 184-ФЗ от 27 декабря 2002 г. "О техническом регулировании" в Российской Федерации действует Государственная система стандартизации. Национальные стандарты разрабатывают, утверждают, обновляют и отменяют в соответствии с ГОСТ Р 1.2-2004. Национальным стандартом в Российской Федерации является Государственный стандарт Российской Федерации (ГОСТ - Р), утвержденный Федеральным агентством по техническому регулированию и метрологии (Ростехрегулированием). Перечень национальных стандартов утверждается Правительством Российской Федерации и размещается в официальных информационных источниках в сети Интернет.

Актуальный перечень документов, разработанных и применяемых в национальной системе стандартизации, размещен на сайте www.gost.ru.

При этом следует отметить, что указание в документации о закупке конкретных дополнительных параметров и характеристик, которых нет в ГОСТе, но которые указаны у конкретоного производителя может привести к ограничению количества участников закупки и нарушению требований, установленных Федеральным законом от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ).

Так, в соответствии с частью 2 статьи 17 Закона N 135-ФЗ запрещается не предусмотренное федеральными законами или иными нормативными правовыми актами ограничение доступа к участию в торгах, запросе котировок, запросе предложений.

11. Вопрос: Обязательно ли участник закупки должен указывать страну происхождения согласно ОКСМ или возможно применение письма Минфина о том, что участник не обязан использовать ОКСМ?

Ответ: В случаях, указанных в подпункте "б" пункта 1, подпунктах "а", "б" пункта 3 части 3 статьи 66 Закона о контрактной системе первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать наименование страны происхождения товара.

Постановлением Госстандарта России от 14.12.2001 N 529-ст принят Общероссийский классификатор стран мира (далее - ОКСМ).

В соответствии с пунктом 7 статьи 2 Федерального закона от 29.06.2015 N 162-ФЗ "О стандартизации в Российской Федерации" общероссийский классификатор является обязательным для применения в государственных информационных системах и при межведомственном обмене информацией в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе должна содержать требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 данного Федерального закона и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.

УФАС по ХМАО-Югре считает целесообразным в инструкции по заполнению первой части заявки на участие в электронном аукционе Заказчикам (УО) устанавливать требование о заполнении наименования страны происхождения товара в соответствии с Общероссийским классификатором стран мира.

Указанное требование к содержанию заявки на участие в аукционе по мнению УФАС по ХМАО-Югре не повлечет за собой ограничение количества участников аукциона или ограничение доступа к участию в аукционе и не будет противоречить положениям пункта 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе.

Напротив, поскольку положениями Закона о контрактной системе не установлена конкретная форма указания наименования страны происхождения товара, с целью недопущения произвольного определения наименования страны происхождения товара и включения в контракт недостоверных сведений участникам закупки необходимо будет при заполнении заявки на участие в электронном аукционе применять Общероссийский классификатор стран мира.

12. Вопрос: Дробление одной закупки на несколько до 100 000,00 рублей?

Ответ: Согласно пункту 4 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) может осуществляться заказчиком в случае закупки товара, работы или услуги на сумму, не превышающую ста тысяч рублей. При этом годовой объем закупок, которые заказчик вправе осуществить на основании настоящего пункта, не должен превышать два миллиона рублей или не должен превышать пять процентов совокупного годового объема закупок заказчика и не должен составлять более чем пятьдесят миллионов рублей.

Таким образом, на основании пункта 4 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе заказчик вправе заключать договоры, цена каждого из которых не должна превышать ста тысяч рублей, при этом годовой объем таких закупок заказчика не должен превышать два миллиона рублей или не должен превышать пять процентов совокупного годового объема закупок заказчика и не должен составлять более чем пятьдесят миллионов рублей.

Закон о контрактной системе не содержит иных ограничений на осуществление закупок у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) на основании пункта 4 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе, в том числе на приобретение одноименных товаров, работ, услуг, которые были ранее установлены Федеральным законом от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", утратившим силу в соответствии со статьей 113 Закона о контрактной системе с 01.01.2014.

При этом контрольный орган в сфере закупок при проведении контрольных мероприятий вправе проверить соблюдение заказчиком лимита объема закупок у единственного поставщика, установленного пунктом 4 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе.

Аналогичная позиция изложена в письме Министерства экономического развития Российской Федерации от 20.10.2015 N Д28и-3179.

13. Вопрос: Возможность привлечения к административной ответственности за умышленное дробление государственных (муниципальных) заказов?

Ответ: Согласно части 1 статьи 1.8 Кодекса Российской федерации об административных правонарушениях (далее — КоАП РФ) лицо, совершившее административное правонарушение на территории Российской Федерации, подлежит административной ответственности в соответствии с настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, за исключением случаев, предусмотренных международным договором Российской Федерации.

КоАП РФ не содержит норм и санкций о привлечении к административной ответственности за умышленное дробление государственных (муниципальных) заказов.

Между тем, в случае не соблюдения заказчиком лимита объема закупок у единственного поставщика, установленного пунктом 4 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе Заказчик будет нести ответственность в соответствии с санкцией статьи 7.29 КоАП РФ.

14. Вопрос: Как определить, что является улучшенной характеристикой? Каким документом это должно подтверждаться? В случае допуска участника закупки, предложившего улучшенные характеристики, но не соответствующие документации как избежать административной ответственности?

Ответ: Требования аукционной документации при их применении не могут быть чрезмерно формализованы, терминология, применяемая участниками аукциона может отличаться от изложения инструкции по заполнению заявки при соблюдении принципов полноты и достоверности информации, предусмотренных статьей 7 Закона о контрактной системе, а также учитывая принцип профессионализма заказчика, предусмотренного статьей 9 Закона о контрактной системе, из которого следует, что заказчик обладает профессиональными познаниями относительно характеристик закупаемой продукции. Иная трактовка законодательства обозначала бы наличие необоснованных препятствий для участия в аукционе, не соответствовала целям экономии бюджета и эффективности осуществления закупок.

Из анализа норм Закона о контрактной системе следует, что одной из его целей является эффективное использование средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования.

Статьей 34 Бюджетного кодекса Российской Федерации установлен принцип результативности и эффективности использования бюджетных средств, на основании которого при исполнении бюджетов участники бюджетного процесса в рамках определенных для них бюджетных полномочий должны исходить из необходимости достижения заданных результатов с использованием наименьшего объема средств или достижения наилучшего результата с использованием определенного бюджетом объема средств.

Вместе с тем, УФАС по ХМАО-Югре отмечает, что если параметры товара, предложенного участником закупки включают в себя все необходимые характеристики, требуемые заказчиком, то такая заявка должна признаваться соответствующей требованиям документации об аукционе.

Также необходимо отметить, что указание в документации об аукционах основных параметров и технических характеристик не препятствует участникам размещения заказа предложить в заявке другой товар, имеющий аналогичные или улучшенные технические характеристики и соответствующие потребностям заказчика.

Аналогичная правовая позиция изложена в решениях Арбитражного суда ХМАО-Югры по делу №А75-10026/2015 и делу №А75-15826/2015.

 

15. Вопрос: Решения выносимые при рассмотрении тех или иных жалоб (суть одна) кардинально отличаются друг от друга в разных регионах, т. е. практика различна.

Ответ: Да, практика территориальных органов ФАС России отличается. Между тем, Ханты-Мансийское УФАС России при принятии решений по результатам рассмотрения жалоб руководствуется в первую очередь сложившейся судебной практикой Верховного суда Российской Федерации, Арбитражного суда ХМАО-Югры, 8 арбитражного апелляционного суда, суда Западно-Сибирского округа, а также письмами ФАС России, Министерства экономического развития Российской Федерации, Министерства финансов Российской Федерации.

16. Вопрос: Правомочен ли антимонопольный орган рассматривать жалобы лиц на действия Заказчика, проводимого закупку в рамках Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее — Закон о закупках), не являющихся участниками закупки.

Ответ: В соответствии с частью 10 статьи 3 Закона о закупках, любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции», с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки. Обжалование осуществляется, в следующих случаях:

1) осуществление заказчиком закупки с нарушением требований настоящего Федерального закона и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика;

2) неразмещение в единой информационной системе положения о закупке, изменений, внесенных в указанное положение, информации о закупке, информации и документов о договорах, заключенных заказчиками по результатам закупки, а также иной информации, подлежащей в соответствии с настоящим Федеральным законом размещению в единой информационной системе, или нарушение сроков такого размещения;

3) предъявление к участникам закупки требований, не предусмотренных документацией о конкурентной закупке;

4) осуществление заказчиками закупки товаров, работ, услуг в отсутствие утвержденного и размещенного в единой информационной системе положения о закупке и без применения положений Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», предусмотренных частью 8.1 настоящей статьи, частью 5 статьи 8 настоящего Федерального закона, включая нарушение порядка применения указанных положений;

5) неразмещение в единой информационной системе информации или размещение недостоверной информации о годовом объеме закупки, которую заказчики обязаны осуществить у субъектов малого и среднего предпринимательства.

Указанная норма Закона о закупках носит императивный характер и приведенный в ней перечень оснований для обжалования действий (бездействия) заказчика в антимонопольный орган является исчерпывающим, соответственно положения статьи 18.1 Закона о защите конкуренции должны применяться с учетом данной нормы.

Учитывая вышеизложенное, заинтересованное лицо вправе обратиться в антимонопольный орган с жалобой, если заказчик при проведении закупки нарушил Закон № 223-ФЗ и (или) положение о закупке.

Кроме того, согласно части 11 Закона о закупках, в случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены заказчиком, комиссией по осуществлению закупок, оператором электронной площадки после окончания установленного в документации о конкурентной закупке срока подачи заявок на участие в закупке, обжалование таких действий (бездействия) может осуществляться только участником закупки, подавшим заявку на участие в закупке.

Таким образом, если обжалуемые действия заинтересованного лица совершены после окончания срока подачи заявок, обжаловать их может только участник закупки, подавший заявку.

17 Вопрос: Можно ли где-то ознакомиться со списком организаций ЖКХ, получивших преференции, а также реестром естественных монополий.

Ответ: Решения Ханты-Мансийского УФАС России, связанные с предоставлением государственных или муниципальных преференций размещаются на официальном сайте управления http://hmao.fas.gov.ru/ вкладка «Решения». Реестр естественных монополий размещен на официальном сайте ФАС России (http://fas.gov.ru/pages/activity/tariffregulation/reestr-subektov-estestvennyix-monopolij.html).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

04.12.17, 17:54
3 квартал
Вопрос

1. Согласно подпункта б) пункта 1 части 3 статьи 66 Закона о контрактной системе первая часть заявки на участие в электронном аукционе при заключении контракта на поставку товара должна содержать конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией о таком аукционе, и указание на товарный знак ...

Понятие «торговое наименование лекарственных средств» следует из Федерального закона от «Об обращении лекарственных средств".

Вопрос: является ли для сопоставлений понятий «товарный знак» и «торговое наименование лекарственных средств» тождественными.

Ответ. Нет не является в силу следующего.

Подпунктом «б» пункта 1 части 3 статьи 66 Закона о контрактной системе установлено, что первая часть заявки на участие в электронном аукционе, при заключении контракта на поставку товара, должна содержать конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией о таком аукционе, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара.

Подпунктом 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе установлено, что документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 настоящего Федерального закона и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе;

Таким образом, законодательством о контрактной системе императивно установлено требование об указании в аукционной документации требований к составу первой части заявки в соответствии с частью 3 статьи 66 Закона о контрактной системе.

Требование об указании в первой части заявки на участие в электронном аукционе показателя «Торговое наименование лекарственных препаратов» не предусмотрено Законом о контрактной системе. В связи с чем, отклонение заявки участника закупки по основанию «В заявке Участника не указано торговое наименование лекарственных препаратов» неправомерно и является нарушением части 5 статьи 67 Закона о контрактной системе.

 

2. Вопрос: Обязан ли Заказчик устанавливать требование в аукционной документации о предоставлении копии документов, а именно регистрационных удостоверений согласно п. 3 ч. 5 ст. 66 Закона о контрактной системе. Не является ли это прямым нарушением Закона о защите конкуренции, т. е. ограничение круга участников.

Ответ. Пунктом 3 части 5 статьи 66 Закона о контрактной системе установлено, что вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать документы и информацию, в том числе копии документов, подтверждающих соответствие товара, работы или услуги требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к товару, работе или услуге и представление указанных документов предусмотрено документацией об электронном аукционе.

Таким образом, в случае если предметом закупки например являются медицинские изделия, то требование об установлении в составе второй части заявки предоставления копии регистрационных удостоверений согласно п. 3 ч. 5 ст. 66 Закона о контрактной системе является правомерным по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 2 Закона о контрактной системе законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок) основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.

Частью 1 статьи 38 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" (далее - Закон № 323-ФЗ) установлено, что медицинскими изделиями являются любые инструменты, аппараты, приборы, оборудование, материалы и прочие изделия, применяемые в медицинских целях отдельно или в сочетании между собой, а также вместе с другими принадлежностями, необходимыми для применения указанных изделий по назначению, включая специальное программное обеспечение, и предназначенные производителем для профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации заболеваний, мониторинга состояния организма человека, проведения медицинских исследований, восстановления, замещения, изменения анатомической структуры или физиологических функций организма, предотвращения или прерывания беременности, функциональное назначение которых не реализуется путем фармакологического, иммунологического, генетического или метаболического воздействия на организм человека. Медицинские изделия могут признаваться взаимозаменяемыми, если они сравнимы по функциональному назначению, качественным и техническим характеристикам и способны заменить друг друга.

В соответствии с частью 4 статьи 38 Закона № 323-ФЗ на территории Российской Федерации разрешается обращение медицинских изделий, зарегистрированных в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, уполномоченным им федеральным органом исполнительной власти.

Согласно пункта 2 Правил государственной регистрации медицинских изделий, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2012 № 1416 "Об утверждении Правил государственной регистрации медицинских изделий" государственной регистрации подлежат любые инструменты, аппараты, приборы, оборудование, материалы и прочие изделия, применяемые в медицинских целях отдельно или в сочетании между собой, а также вместе с другими принадлежностями, необходимыми для применения указанных изделий по назначению, включая специальное программное обеспечение, и предназначенные производителем (изготовителем) для профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации заболеваний, мониторинга состояния организма человека, проведения медицинских исследований, восстановления, замещения, изменения анатомической структуры или физиологических функций организма, предотвращения или прерывания беременности, функциональное назначение которых не реализуется путем фармакологического, иммунологического, генетического или метаболического воздействия на организм человека (далее - медицинские изделия)

Таким образом, изделия, применяемые в медицинских целях отдельно или в сочетании между собой, а также вместе с другими принадлежностями, необходимыми для применения указанных изделий по назначению, зарегистрированные в установленном порядке, являются медицинскими изделиями.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе должна содержать в том числе требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 Закона о контрактной системе и инструкцию по ее заполнению.

Таким образом, требование заказчика о наличии во второй части заявки на участие в открытом электронном аукционе копии регистрационного удостоверения на медицинские изделия или информации о таком удостоверении, на основании пункта 3 части 5 статьи 66 Закона о контрактной системе является правомерным и не приводит к ограничению количества участников закупки.

Аналогичная позиция подтверждается Постановлением арбитражного суда Западно-Сибирского округа по делу А75-10279/2016 от 06.06.2017.

3. Вопрос: Проведение текущего ремонта теплового пункта требует включение в документацию условий подтверждения членства саморегулируемой организации, при условии начальной максимальной цены контракта более 3 млн. руб.?

Ответ. В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки заказчик устанавливает требование к участникам закупки о соответствии требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

Согласно ст.55.8 ГрК РФ:

1. Индивидуальный предприниматель или юридическое лицо имеет право выполнять инженерные изыскания, осуществлять подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства по договору подряда на выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации, по договору строительного подряда, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором, при условии, что такой индивидуальный предприниматель или такое юридическое лицо является членом соответственно саморегулируемой организации в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, если иное не установлено настоящим Кодексом.

2. Застройщик имеет право выполнять инженерные изыскания, осуществлять подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства самостоятельно при условии, что такое лицо является членом соответствующей саморегулируемой организации, за исключением случая, предусмотренного пунктом 5 части 2.2 статьи 52 настоящего Кодекса.

3. Член саморегулируемой организации имеет право выполнять инженерные изыскания, осуществлять подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства по договору подряда на выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации, по договору строительного подряда, заключаемым с использованием конкурентных способов заключения договоров, при соблюдении в совокупности следующих условий:

1) наличие у саморегулируемой организации, членом которой является такое лицо, компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств, сформированного в соответствии со статьями 55.4 и 55.16 настоящего Кодекса;

2) если совокупный размер обязательств по указанным в абзаце первом настоящей части договорам не превышает предельный размер обязательств, исходя из которого таким лицом был внесен взнос в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств в соответствии с частью 11 или 13 статьи 55.16 настоящего Кодекса. Количество договоров подряда на выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации, договоров строительного подряда, которые могут быть заключены членом саморегулируемой организации с использованием конкурентных способов заключения договоров, не ограничивается.

Согласно приказа Министерства регионального развития РФ от 30 декабря 2009г. № 624 требования о наличии допусков СРО, и Федерального закона от 03.07.2016 № 372-ФЗ членство в СРО требуется для видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства.

Таким образом, в случае если объект закупки не относятся к строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, а является текущим ремонтом, то требования в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе не предъявляются к участникам закупки.

 

4. Вопрос: Если в закупке не установлены преимущества для субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций, в проекте контракта, в части ответственности сторон размер штрафа за факт неисполнения поставщиком своих обязательств определяется по п. 3 Правил, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 N 1042 определения размера штрафа. Между тем, если в закупке, проведенной на общих основаниях победителем будет признан СМП или СОНК, то заказчик должен оставить «ответственность сторон» по пункту 3 Правил, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 N 1042 или при формировании аукционной документации, в том числе в проекте контракта указать одновременно пункт 3 и 4 Правил.

Ответ. В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 30 Закона о контраткной системе заказчики обязаны осуществлять закупки у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме не менее чем пятнадцать процентов совокупного годового объема закупок, рассчитанного с учетом части 1.1 настоящей статьи, путем проведения открытых конкурсов, конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, электронных аукционов, запросов котировок, запросов предложений, в которых участниками закупок являются только субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации. При этом начальная (максимальная) цена контракта не должна превышать двадцать миллионов рублей.

Согласно части 3 статьи 30 Закона о контрактной системе при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) способами, указанными в части 1 настоящей статьи, в извещениях об осуществлении закупок устанавливается ограничение в отношении участников закупок, которыми могут быть только субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации. В этом случае участники закупок обязаны декларировать в заявках на участие в закупках свою принадлежность к субъектам малого предпринимательства или социально ориентированным некоммерческим организациям.

Таким образом, в случае проведения закупки на общих основаниях (без учета требований п.1 ч.1 ст. 30 Закона о контрактной системе) в контракт включается размер штрафа для подрядчика (поставщика, исполнителя) в порядке, установленном пунктом 3 Правил. Если победителем данной закупки будет являться субъект малого предпринимательства или социально ориентированная некоммерческая организация, то штрафные санкции останутся без изменения (пункт 3 Правил).

Согласно п.4 Правил, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 N 1042 за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заключенным по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 30 Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон), за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в следующем порядке:

а) 3 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) не превышает 3 млн. рублей;

б) 2 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 3 млн. рублей до 10 млн. рублей (включительно);

в) 1 процент цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 10 млн. рублей до 20 млн. рублей (включительно).

Таким образом, пункт 4 Правил, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 N 1042 применяется исключительно в случае проведения закупок, участниками которых могут быть только субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации.

Вопрос: Необходимо ли согласовывать с антимонопольным органом внесение изменений в концессионное соглашение, заключенного до 2014 в соответствии с требованиями Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях».

Ответ: ФАС России в своем письме от 30.09.2015 №АЦ/52961/15 «О согласовании антимонопольным органом внесения изменений в концессионное соглашение» указал на следующее.

Федеральным законом от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Закон о концессиях) установлены полномочия антимонопольного органа по согласованию внесения изменений в условия концессионного соглашения.

В отношении концессионных соглашений, объектами которых являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем (далее - объекты ЖКХ), вышеуказанные полномочия антимонопольного органа установлены Федеральным законом от 07.05.2013 № 103-ФЗ «О концессионных соглашениях» и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон № 103-ФЗ), положения которого вступили в силу 01.01.2014; в отношении концессионных соглашений, заключенных по иным объектам, - Федеральным законом от 21.07.2014 № 265-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О концессионных соглашениях" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон № 265-ФЗ), положения которого вступили в силу 01.02.2015.

Основания, по которым могут быть изменены условия концессионных соглашений, заключенных в отношении объектов ЖКХ, а также существенные условия концессионных соглашений, объектами которых является иное имущество, в отношении которого может быть заключено концессионное соглашение, а также порядок согласования антимонопольным органом таких изменений утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 24.04.2014 № 368 «Об утверждении Правил предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения».

Однако в соответствии со статьей 422 Гражданского кодекса Российской Федерации, если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Следовательно, положения Законов № 103-ФЗ и 265-ФЗ распространяются на концессионные соглашения, заключенные по результатам проведения конкурсов после вступления в силу указанных законов. Иными словами, сообщение о проведении конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов ЖКХ должно быть опубликовано после 01.01.2014, в отношении иных объектов - после 01.02.2015.

Таким образом, в случае, если концессионным соглашением, которое заключено ранее вступления в силу Законов 103-ФЗ или 265-ФЗ, установлена возможность изменения условий концессионного соглашения по соглашению сторон, то согласование внесения изменений в такое концессионное соглашение с антимонопольным органом не требуется.

Вопрос: В каких случаях индивидуальный предприниматель — участник закупки, осуществленной в рамках Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках), может обжаловать действия заказчика в антимонопольный орган?

Ответ: Согласно определениям Верховного Суда Российской Федерации (далее - ВС РФ) от 11.04.2017, от 27.06.2017 по делу N 304-КГ16-17592 часть 10 статьи 3 Закона о закупках носит императивный характер и приведенный в ней перечень оснований для обжалования действий (бездействия) заказчика в антимонопольный орган является исчерпывающим, в связи с чем положения статьи 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) должны применяться с учетом части 10 статьи 3 Закона о закупках.

К основаниям для подачи жалобы в антимонопольный орган, указанным в части 10 статьи 3 Закона о закупках, относятся:

- неразмещение в ЕИС информации о закупке;

- предъявление к участникам закупки требования о представлении документов, не предусмотренных документацией о закупке;

- осуществление заказчиками закупки в отсутствие положения о закупке и без применения положений Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд";

- неразмещение или размещение в ЕИС недостоверной информации о годовом объеме закупки у субъектов малого и среднего предпринимательства.

На основании вышеизложенного жалоба на действия (бездействие) субъектов контроля при проведении закупок в соответствии с Законом о закупках, содержащая основания, предусмотренные частью 10 статьи 3 Закона о закупках, подлежит рассмотрению в порядке, установленном статьей 18.1 Закона о защите конкуренции.

Кроме того, учитывая позицию ВС РФ, по мнению ФАС России, жалобы, на действия (бездействие) субъектов контроля при проведении закупок в соответствии с Законом о закупках, не содержащие основания, предусмотренные частью 10 статьи 3 Закона о закупках, не подлежат рассмотрению в порядке, установленном статьей 18.1 Закона о защите конкуренции.

Вместе с тем ФАС России обращает внимание, что в случае указания в таком обращении на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства Российской Федерации такое обращение подлежит рассмотрению в порядке и сроки, установленные Законом о защите конкуренции. Кроме того, в случае указания в обращении на наличие события административного правонарушения, предусмотренного Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, необходимо передавать материалы соответствующему должностному лицу для рассмотрения вопроса о возбуждении производства по делам об административных правонарушениях.

 

Вопрос: Распространяется ли действия Закона о торговле на деятельность аптечных сетей.

Ответ: Федеральный закон от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее — Закон о торговле) не предусматривает прямого исключения применения положений данного Федерального закона к отношениям, связанным с организацией и осуществлением деятельности аптечных организаций.

Вместе с тем, правовой статус аптечных организаций в Российской Федерации определяется, в том числе, Федеральным законом от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств».

В настоящее время ведется работа по подготовке поправок в Закон о торговле, в целях соответствующего урегулирования вопроса о прямом исключении деятельности аптечных организаций из сферы применения Закона о торговле.

ФАС России отмечает, что в указанных условиях имеющейся неопределенности правового регулирования антимонопольными органами в отношении аптечных организаций не могут проводиться проверки, касающиеся соблюдения указанными организациями положений Закона о торговле.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

27.09.17, 17:51
2 квартал
Наверх